Wyobraźmy sobie sytuację, że prowadzimy jednoosobową działalność gospodarczą, która startuje w przetargach i podpisuje umowy na wykonawstwo w ramach procedury prawa zamówień publicznych. Chcemy jednakże w końcu zmienić tę formę prowadzenia działalności i dokonać przekształcenia JDG w spółkę kapitałową – na przykład w spółkę z o.o.
Sama procedura przekształcenia (którą opisałem już na blogu), choć nie jest najprostsza i najtańsza, daje dużo korzyści, z których największym jest tzw. sukcesja uniwersalna. Powstała bowiem z przekształcenia JDG spółka jest kontynuatorem działalności gospodarczej – przejmuje wszelkie umowy, majątek, zobowiązania, koncesje/licencje/zezwolenia (z pewnymi wyjątkami), które istniały w ramach JDG i to bez konieczności uzyskiwania zgody innych osób – na przykład drugiej strony umowy.
Umowy zawierane w ramach zamówień publicznych często są jednakże regulowane inaczej niż w standardowych przypadkach. Rodzi się więc pytanie czy dokonanie przekształcenia JDG w spółkę, gdy JDG było w trakcie realizacji umowy zawartej w ramach zamówienia publicznego, również automatycznie spowoduje przejęcie tej umowy przez powstałą w wyniku przekształcenia spółkę?
I tutaj mam odpowiedź pozytywną.
Zgodnie bowiem z art. 455 ustawy Prawo zamówień publicznych: Dopuszczalna jest zmiana umowy bez przeprowadzenia nowego postępowania o udzielenie zamówienia: gdy nowy wykonawca ma zastąpić dotychczasowego wykonawcę: w wyniku sukcesji, wstępując w prawa i obowiązki wykonawcy, w następstwie przejęcia, połączenia, podziału, przekształcenia, upadłości, restrukturyzacji, dziedziczenia lub nabycia dotychczasowego wykonawcy lub jego przedsiębiorstwa, o ile nowy wykonawca spełnia warunki udziału w postępowaniu, nie zachodzą wobec niego podstawy wykluczenia oraz nie pociąga to za sobą innych istotnych zmian umowy, a także nie ma na celu uniknięcia stosowania przepisów ustawy.
A więc dokonując formalnego, kodeksowego przekształcenia JDG w spółkę, także umowy zawarte w ramach zamówień publicznych, są automatycznie przejmowane przez powstałą z przekształcenia spółkę.
Takiego skutku nie ma jednakże w przypadku dokonania aportu JDG do spółki. Aport nie stanowi bowiem sukcesji uniwersalnej – aby w takim przypadku przepisać umowę potrzeba jest zgoda zamawiającego.
