Dzisiejszy wpis znowu został podyktowany zadanym mi przez Klienta pytaniem.
Zgodnie z przedstawioną sytuacją, prowadzona jest spółka z ograniczoną odpowiedzialnością, w której mamy kilku członków zarządu. Osoby te nie pobierają ze spółki żadnego wynagrodzenia z tytułu pełnienia swojej funkcji (ani z umowy o pracę, uchwały wspólników czy współpracy B2B). Pojawiły się więc dwie wątpliwości:
- czy członkowie zarządu mają obowiązek pobierać wynagrodzenie z tytułu pełnienia funkcji w spółce?
- czy – w przypadku braku takiego wynagrodzenia – po stronie spółki powstanie przychód z nieodpłatnego świadczenia?
W zasadzie wątpliwości całkiem słuszne.
Odnosząc się do pierwszej z powyższych kwestii. Żaden przepis prawa (a w szczególności kodeksu spółek handlowych) nie nakazuje aby członek zarządu spółki z o.o. pobierał wynagrodzenie z tytułu pełnienia swojej funkcji. Po prostu nie ma takiego obowiązku.
Natomiast jeżeli chodzi o skutki podatkowe takiego postępowania (braku wynagrodzenia dla zarządu), to tutaj skutki te są różne, w zależności od tego czy dany członek zarządu jest jednocześnie wspólnikiem (a wiec współwłaścicielem spółki), czy też jest osobą dla spółki „obcą” i jedynie wynajętym managerem.
W tym pierwszym przypadku nie ma problemu z tym, aby członkowie zarządu będący jednocześnie wspólnikami sp. z o.o. żadnych wynagrodzeń nie pobierali. Spółka nie odnotuje z tego tytułu przychodu z nieodpłatnego świadczenia. Właśnie dlatego, że ten członek zarządu jest jednocześnie jej wspólnikiem.
Inna jednak sytuacja zachodzi gdy członek zarządu spółki nie jest jej wspólnikiem. W takim przypadku – zarówno organy podatkowe jak i sądy administracyjne (jak chociażby wyrok Naczelnego Sądu Administracyjnego z dnia 30 października 2019r., II FSK 3717/17) – uznają, że brak wypłaty wynagrodzenia dla takiego członka zarządu stanowi przychód spółki z nieodpłatnego świadczenia. Skoro bowiem ten członek zarządu jest dla spółki osobą „obcą”, to nie sposób uznać aby takie nieodpłatne świadczenie usług było uznane za rynkowe.
Od pewnego czasu pojawiają się co prawda pojedyncze próby urzędów skarbowych aby także nieodpłatne pełnienie funkcji przez członków zarządu będących równocześnie wspólnikami uznać za przychód po stronie spółki. Ale są to raczej wyizolowane przypadki i nie zwiastują jeszcze zmiany linii orzeczniczej urzędów skarbowych.
No i ostatecznie – okoliczność, że członek zarządu nie pobiera żadnego wynagrodzenia nie jest taka częsta. W końcu wypłata członkom zarządu wynagrodzenia jest jednym ze sposobów omijania podwójnego opodatkowania spółek z o.o. I to dosyć skuteczną, nawet pomimo rządowych prób ograniczenia takich praktyk zapisami ustaw podatkowych w ramach Polskiego Ładu.
